登陆注册
3368500000049

第49章 贪污贿赂类(19)

全国人大上述解释对本案的适用主要是第三项即“个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的”。该条重点是“个人决定”和“谋取个人利益”。辩护律师通过对二者的逻辑关系分析,得出了“即使向林果公司转款确系被告人个人决定,被告人因没有从中谋取利益而不构成挪用公款罪”的结论。

(作者单位:宁夏银杜律师事务所)

【专家评析】

本案经过被告人签字转入林果公司的“两笔公款”不容置疑,问题的关键是能否构成挪用公款罪?正如法院的判决中认定的“该款的性质、个人决定、谋取个人利益及林果公司的企业性质四个方面存在疑点”得出的结论不是唯一的,难以排出合理怀疑。辩护律师正是从这些方面进行据理力争,最终使人民法院作出“公诉机关指控被告人夏某某构成挪用公款罪的事实不清,证据不足,辩护人的辩护意见和辩解本院予以采纳”的最佳效果,有效维护了被告人的合法权益,尽到了律师应尽的职责。

(评析专家:陈永忠,宁夏广播电视大学教授,宁夏天盛律师事务所兼职律师)

透过现象看本质还原事实真相白

——杨某某贪污挪用公款案无罪辩护

王磊成秉康

【案情简介】

被告人杨某某,男,1963年10月18日出生,原系某自治区化工轻工总公司总经理、某化工有限公司总经理。2005年3月24日因涉嫌挪用公款罪被刑事拘留,同年4月1日被逮捕。

公诉机关指控:一、被告人杨某某在担任某自治区化工轻工总公司和某化工有限公司总经理期间,利用职务上便利,于2002年4月25日擅自将某化工有限公司现金11万元借给兰某某进行营利活动,至2005年3月归还。2004年9月,杨某某指示财务人员用虚挂名为“纳某某、李某某”的应付账款共计11万元,将兰某某还回的11万元借款账户冲平,侵吞公款11万元。二、2003年,被告人杨某某与他人联合成立某奶牛养殖有限公司(系私营企业),期间利用职务上的便利,于2003年7月至2004年11月将某化工有限公司3143852.80元资金先后23次挪用给某奶牛养殖有限公司进行盈利活动。2003年8月至2005年3月陆续归还2378633.36元,案发时尚有765219.44元未归还。被告人杨某某利用职务之便采用虚挂应付账款冲抵公款的方法侵吞公款11万元,数额巨大,同时挪用公款3143852.80元进行营利活动,数额特别巨大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十四条之规定,应以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。

【案件争议焦点】

一、某化工有限公司的性质是国企还是私企?

二、杨某某占有某化工有限公司11万元是侵吞还是享受公司奖励?

三、某化工有限公司给某奶牛养殖有限公司3143852.80元的资金是挪用还是投资?

【律师辩护观点】

一、某化工有限公司成立的背景是旨在解决某化工轻工总公司欠贷被查封、资金无法周转、公司业务无法开展等国有公司普遍存在的老大难问题。为谋求生存,保住市场,同时亦为某化轻总公司改制作准备,经全体职工大会表决通过,以原化轻总公司向职工借款为出资而设立的有限公司。设立前某化轻总公司将方案报上级某物资产业集团公司批准,设立后集团公司将某化工有限公司作为会计汇总单位对待(但仅有三年时间,2004年不再汇总)。虽然某化轻总公司与某化工有限公司在进销业务、人员或场地方面有重叠,但某化工有限公司的投资主体为自然人,资金来源系某化轻总公司向职工借款(共向职工借款71万元,有借款协议),被告人总经理的职务系该化工有限公司聘任而非某物资产业集团公司任命或委派。某化工有限公司成立时,用于验资的出资中有某化轻总公司出具的价值44万元的化工原料发票,但此系该总公司为退还职工借款而出具的实物发票,并非该总公司出资。验资报告中记载,某化工有限公司注册资金57万元,其中被告人杨某某等7人为货币出资,共计13万元;赵某某等24人为实物出资,共计44万元。上述以某化轻总公司名义出具的44万元化工原料发票即为赵某某等24人实物出资的凭证。

据此,根据相关法律和司法解释规定,某化工有限公司为自然人出资的私有性质应当予以确认。

二、被告人杨某某领取的某化工有限公司11万元,是其依据公司规定而享有的住房补贴,并非侵吞公司财产。某化工有限公司成立后,经过全体职工的努力,公司的经营业绩不断上升,步入良性发展轨道。

2002年,经公司办公会议研究决定,购买住房用于奖励包括被告人杨某某在内的对公司经营发展作出突出贡献的干部和职工。因被告人杨某某2001年个人出资购买过住房,故2003年在兰某某归还公司借款11万元时,其从公司财务人员处将该款领取并告知要解决自己住房,之后杨某某将上述住房的首付款发票及相关费用发票共计11万余元交公司财务人员保管。由于当时某化工有限公司尚在某物资产业集团财务监控之中,公司奖励住房的支出未在财务公开列支,采取了虚列“纳某某、李某某应付账款”的处理方法。虽然账务处理冲抵了虚列的“纳某某、李某某”

的应付账款,但该应付款被告人杨某某并未支取,故不能以此证明被告人侵吞了公司款项。事实上,公司财务用同样的方式还冲抵过其他奖励人员的购房款。

三、某奶牛养殖有限公司系某化工有限公司利用原某化轻总公司的农场与内蒙古蒙牛集团公司合作为其生产加工牛奶而成立的企业。成立前经公司中层干部会议讨论决定后交各部门征求意见,最后由全体职工签名同意才实施。因公司职工当时拿不出钱入股,被告人杨某某决定先由其和原农场承包人王某某、常某某三人为股东注册公司,待经营好了再变更。虽然某奶牛养殖有限公司是以被告人等自然人为股东注册,但注册资金全部由某化工有限公司投入。在养牛基地建设过程中,被告人杨某某还就进展情况在公司中层干部会议上通报过,还组织过职工到养牛基地参观、劳动。据此,辩护人认为某奶牛养殖有限公司并非被告人杨某某等人出资的私人企业,某化工有限公司投入的资金并非为被告人杨某某等个人进行营利活动。

综上所述,根据《公司法》规定和民法所有权理论,某化工有限公司系自然人出资而成立的有限责任公司,其产权为全体自然人股东所有而非国有企业,被告人作为该公司的总经理,系公司董事会聘任而非其上级国有公司任命或委派,因而其不具备贪污罪主体身份要件。被告人杨某某报销购房款的行为系公司奖励而非侵吞公款性质;某化工有限公司投入到某奶牛养殖有限公司的资金系投资而非个人挪用公款之行为。

故公诉机关的指控不能成立,建议合议庭对被告人宣告无罪。

【法院审理结果】

某市中级人民法院审理后判决认定,某化工有限公司注册时给工商部门出具的由化轻总公司投资实物44万元的发票系伪造,某化轻总公司对某化工有限公司并无实物投资。某化工有限公司的注册资金57万元中的42万元是某化轻总公司将职工的部分借款以债转股的形式,变更为职工在某化工有限公司的股份,另15万元系职工投资款,故某化工有限公司系由31名自然人共同出资注册成立,并且该31名出资人作为股东共同选举了执行董事和法定代表人;共同议定公司章程并签名;共同议定变更经营范围、延长营业期限并签名。因此,某化工有限公司的性质应以工商机关确认的有限责任公司为准。公诉机关提交的证据不能确实、充分地证实某化工有限公司是国有公司某化轻总公司的子公司,故公诉机关确认被告人杨某某犯贪污罪、挪用公款罪的主体身份不适格,证据不足,指控的犯罪不能成立。判决被告人杨某某无罪。一审宣判后,某市人民检察院向某自治区高级人法院提出抗诉,后撤回抗诉,一审判决发生法律效力。

【律师办案札记】

本案系某自治区人民检察院2005年十大挂牌督办案件之一。

一、对涉及国企改革中发生的经济犯罪,应改变传统思维方式,用新视角审视此类案件,确立辩护思路。本案系国有企业为摆脱企业债务重压、资金短缺、市场萎缩、濒临倒闭困境而进行的改制过程中发生的带有普遍共性的案件。为摆脱困境,企业在保持原国有企业外壳的前提下另起锅灶经营,即通常所谓的“一套人马,两块牌子”。由于存在业务、资产相互交叉,因而往往发生产权归属和利益分配之争。最终的博弈结果是企业高管被追究刑事责任,案件多以贪污罪、挪用公款、私分国有资产等罪名定性。但此类案件与传统的一般意义上的同种犯罪有所不同。作为刑辩律师,对此类案件,不仅要熟悉现有法律法规及相关的司法解释规定,还要掌握国企改革的政策及配套措施精神,运用自己所熟知的民商事特别是物权法、公司法等法律知识,结合刑事法律进行辩护,往往能够被法官采纳而获得成功。本案中,辩护律师从物权法(当时是民法通则)和公司法的角度,结合最高人民法院关于以实际投资人认定企业性质的司法解释,阐述了“谁投资谁拥有产权”的财产权制度和理论,为辩护思路和观点提供理论支撑。

二、透过现象看本质,用辩证唯物主义的方法论,通过事物运动的规律,找出事物的本质属性。本案中,辩护律师紧紧抓住某化工有限公司成立的背景和投资主体这条主线开展辩护,论证公司性质为自然人出资而非国家出资这一命题,否定公诉机关“国有公司出资”“用公款注册”等入罪前提,从而得出被告人在某化有限工公司任职非国家工作人员身份这一结论。进而通过对某化工有限公司为什么采用虚假列支报销购房款及某奶牛养殖有限公司以被告人等三人名义注册等“表象”问题进行深入解剖,得出了被告人不构成贪污罪和挪用公款罪的结论。

三、认真阅读控方证据材料,发现蛛丝马迹绝不放过。本案中,虽然控方收集的证据多为有罪证据,但在证人描述事实过程中或多或少提到一些对被告人有利的情节。这些情节不是一笔带过就是模糊不清,且淹没在大量的有罪陈述内容中,稍不留神就会被疏忽。对此,辩护律师应高度重视,决不放过一丝一毫。本案中,对于某化工有限公司决定购房奖励的问题,一部分证人或否认系公司决定或不知晓,而被告人辩解和极小部分证人陈述说公司开过会,但卷中无会议记录证据。辩护律师通过调查,收集到了公司会议记录,证实了被告人的辩解。再如设立某奶牛养殖有限公司是被告人个人决定还是公司征求职工意见后的决定,证人说法不一。辩护律师通过调查收集了公司各部门关于同意设立的职工意见表,为发表某奶牛养殖有限公司系某化工有限公司投资而非被告人等自然人投资的辩护意见提供了强有力的证据支撑。

(作者单位:宁夏银杜律师事务所)

【专家评析】

本案的关键是某化工有限公司是国有公司还是自然人出资的公司,因为公司的性质决定被告人能否构成犯罪。本案的辩护律师正是从公司成立的大背景之下,结合我国相关法律和司法解释规定,认为某化工有限公司为自然人出资的私有性质被法院采纳,进而认定公诉机关确认被告人杨某某犯贪污罪、挪用公款罪的主体身份不适格,证据不足,指控的犯罪不能成立的结论。这种“透过现象看本质”的辩护思路和技巧很值得其他辩护律师借鉴。

(评析专家:陈永忠,宁夏广播电视大学教授,宁夏天盛律师事务所兼职律师)

同类推荐
  • 青少年网络犯罪的心理分析和防治

    青少年网络犯罪的心理分析和防治

    本书以青少年网路犯罪为研究对象,阐述了青少年网洛犯罪的特征、手段及危害,深入分析了网络环境对青少年的心理影响以及从犯罪心理学的角度对青少年网络犯罪进行心理结构分析,找出预防和打击青少年网络犯罪中存在的问题及相关对策。
  • 中华人民共和国国籍法

    中华人民共和国国籍法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 《中华人民共和国治安管理处罚法》释义及实用指南

    《中华人民共和国治安管理处罚法》释义及实用指南

    治安管理处罚法突出强调了维护社会治安要坚持综合治理的方针,化解社会矛盾,增进社会和谐,维护社会稳定;进一步明确了实施治安管理处罚法必须遵循的基本原则,包括处罚法定原则,公开、公正,尊重和保障人权,保护公民人格尊严的原则,以事实为依据的原则,过罚相当的原则等这些都有利于更好地体现处罚法定的原则和“过罚相当”的原则,更符合法治的要求。。为了更好地理解与适用《中华人民共和国治安管理处罚法》,我们约请立法部门全国人大常委会法制工作委员会刑法室的专家对行刑事诉讼法的立法精神作提纲挈领的说明,重点提示适用重点、难点。
  • 被误读的信托:信托法原论

    被误读的信托:信托法原论

    本书从比较法的角度探讨了英美国家的信托制度在我国的法律、社会及文化环境下应该有的生命力。本书不仅从理论上探讨信托法的原理,更从实务角度分析了信托的运作以及可能产生的纠纷及其解决办法,既介绍了英美国家的案例,也分析了我国现有的有关信托纠纷的案例,尤其提供了信托文件的文本,并详细分析其重要条款,给信托司法介入提供了便利。本书另一个重要特点是通过生活中的实例分析了民事信托在我国民众生活中的重要性、必要性、可操作性及其可能实施的广阔空间,鲜明地提出和反复论证了民事信托就是商事信托的基础、商事信托的原则大都是从民事信托原则发展起来的观点。
  • 美国证券评级机构的法律责任

    美国证券评级机构的法律责任

    《美国证券评级机构的法律责任》一书是盛世平副教授在其2000年业已通过答辩的博士学位论文基础上写作而成的。在前几年给对外经济贸易大学博士生开设证券法专题讲座时,我曾提及:如果有谁能够将诸如标准普尔等证券评级公司或商品检验公司的法律判例加以总结和研究,这样的论文恐怕是能拿到国外杂志上加以发表的。因为就本人所知,国外尚未见到过类似的系统研究成果。
热门推荐
  • 天涯海角起风云

    天涯海角起风云

    张忆海,一个名牌大学的学生机缘巧合天赋异禀,又因过失致人死亡黯然离开校园。周文佼,高考落榜当上了一名巡警。李晓天,从足球队员转变成黑帮老大。李晓涯,李晓天的堂弟。四个男生一起成长,历经各种各样的磨难......
  • 含笑一付

    含笑一付

    一百年开一次的含笑花终于要重现江湖,各路人马为夺奇花纷纷出动,江湖上又将掀起一阵腥风血雨
  • 出行英语会话想说就会说

    出行英语会话想说就会说

    本书通过真实的对话情景以及旅游过程中可能遇到的各类问题,帮助大家掌握英语口语交流的基本技能,内容涉及交通、旅游观光等。本书借鉴了国内外的实用旅游用书,使读者在学习英语口语的同时,能够充分了解各个国家的国家概况、风土人情、异国礼仪等与旅游密不可分的相关信息。
  • 踮脚调支圆梦曲

    踮脚调支圆梦曲

    青春正能量,喜欢就收藏。本书讲述韩婷,王思纯,袁媛,李露四个女孩的青葱岁月,主打唯美,励志,向上,暖心。
  • 聆江曲

    聆江曲

    江山如画,江湖成诗。少年途迷,佳人何归。风萧萧,雨寂寥;谁争了第一,谁信了不老?都曾壮志言豪,却陷在谁的爱,谁的恨,谁的情,谁的仇?昨日青山在,无处寻逍遥;多彩红尘里,生死走一遭。荒漠探秘,十剑鸣响,迷岛寻踪,人间至宝。群山侠起,昆仑争斗憾事;漠外藏敌,谁知帝家心思。叶有落时,曲亦有尽;乾坤落定时,谁泛舟一笑。
  • 福妻驾到

    福妻驾到

    现代饭店彪悍老板娘魂穿古代。不分是非的极品婆婆?三年未归生死不明的丈夫?心狠手辣的阴毒亲戚?贪婪而好色的地主老财?吃上顿没下顿的贫困宭境?不怕不怕,神仙相助,一技在手,天下我有!且看现代张悦娘,如何身带福气玩转古代,开面馆、收小弟、左纳财富,右傍美男,共绘幸福生活大好蓝图!!!!快本新书《天媒地聘》已经上架开始销售,只要3.99元即可将整本书抱回家,你还等什么哪,赶紧点击下面的直通车,享受乐乐精心为您准备的美食盛宴吧!)
  • 逆天娘亲嫁了吧

    逆天娘亲嫁了吧

    “易轩,今晚——”她还没说完,他就扑了过去。她一脚踹开他,“今晚,我要你帮我偷个东西”
  • 战守

    战守

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。
  • 星辰物语之恋

    星辰物语之恋

    在璀璨而又神秘的银河系里,你我都是那颗最亮的星,在光怪陆离的大陆上,星球与星球之间的战争一触即发,他们究竟该如何?
  • 此间店

    此间店

    我记得他说过,无论是神是妖还是最脆弱的人类,都不应该以任何俯视的态度对待这世间的所有生灵。那时的我并不理解他说这句话时眼中所流露出的深情,我兀自的觉得他所说的不过是再平常不过道理了,因为,他,也就是画楼歌,从未俯视过我,而我却一直在他仰首的方寸天地中,灼灼摇曳。