登陆注册
9632200000009

第9章 危险犯概念(5)

1.以德日刑法为基础的危险犯危险的判断

有学者主张以客观危险说为基础,且对之进行修正,并在一定情况下兼取具体危险说对危险犯危险进行判断。具体方法是,“以行为时存在的所有客观事实为基础,并对客观事实进行一定程度的抽象,站在行为时的立场进行判断,判断的标准是科学的因果法则;但根据科学的因果法则判断为不具有侵害法益的危险,而从公民的法感情来看需要进行处罚时,则以一般人的认识为标准进行判断。”也有学者认为,“具体危险结果应该以行为后(事后)所调查的一切事实(包括行为人事前所了解的事实)为基础,以科学的一般人认识水平为标准,站在行为时(事前)的立场上,判断实害发生的可能性。”也有学者认为,不能犯学说所涉及的危险判断是就行为本身是否具有侵害法益的危险性而言的,也就是说,这种判断归根结底仍然是对行为属性的判断;而危险犯中的危险状态的判断则是就行为是否造成了法益侵害的危险而言的,也就是说,这一判断实际上是对存在于行为之外的客观事实的判断。因此,将不能犯的学说不加任何区别地直接适用于危险状态的判断是一种理论上的错位。但是作者又认为,只有确认行为本身具有侵害法益的危险性前提下,才有讨论危险状态是否出现这一问题的余地。但在具体论述危险判断方法时,作者却又采用了判断不能犯与未遂犯区分的各种方法。如危险状态的判断资料、危险状态的判断时点、危险状态的判断基准。

2.立足于我国犯罪构成体系的危险犯危险判断

有学者立足于我国刑法理论对具体危险犯危险进行判断。有学者认为,“无论哪一种形式的危险,对其危险性有无的确定,都必须既要结合法律规定,又要考虑具体案情。必须结合案件的具体情况,实事求是地进行分析。”也有学者认为,“具体危险的确认根据,既包括对危险行为,也包括对危险结果的判断。我们对具体危险的判断应坚持‘一般人标准与科学标准相结合’的判断标准。也就是说法官在判断具体危险是否发生时,既要考虑一般人的常识,又要参考专家的鉴定结论(科学上的判断)。一般人标准,在一般情况下可以给我们提供一个参考,提供一个考虑问题的基本要求,但决定因素是科学标准。”

3.德日危险犯危险与我国危险犯危险判断的差异

我国刑法学界主要从两个角度对“危险”进行界定,即客观实害角度和法益侵害角度,亦即事实角度和价值角度。前者是指实害结果的可能性;后者是指法益侵害的可能性。德日刑法采取三阶层犯罪构成体系,该当性要件对危害行为是否符合犯罪的观念性形象进行判断,违法性要件对危害行为是否具有实质的违法性进行判断。德日刑法危险犯产生于违法性判断,危险犯的“危险”反映危害行为对法益侵害的威胁。我国采取平面耦合的犯罪构成体系,犯罪构成作为识别犯罪的工具,连接着犯罪事实与刑法规范。危害行为发生后,首先判断危害行为是否符合某犯罪的观念形象,如果危害行为符合犯罪的观念形象,进而需要对危害行为进行实质的法益侵害评价。有学者认为,“犯罪构成的实践运用过程,是一个从对犯罪构成规格模型的认识和理解开始,结合对犯罪事实的评价和判断,到运用犯罪构成这一规格模型来分析、认定犯罪事实的规范评价、进而确定犯罪事实法律性质的过程。”在我国犯罪构成体系下,危害行为符合犯罪观念形象的判断与危害行为实质违法性的判断没有界分,混合在一起,但德日刑法却把符合犯罪观念形象的判断和实质违法的判断分开在该当性要件和违法性要件中分别判断。因此,在我国刑法中,犯罪构成既要承担事实认定的功能(判断危害行为是否符合犯罪的观念形象),又要承担实质违法性判断的功能(判断危害行为是否侵害法益)。

(三)我国危险犯“危险”的双重含义

我国犯罪构成既要承担事实认定的功能,又要承担价值判断的功能,危险犯作为一种独立的犯罪类型,在作为识别犯罪的工具时也应当具备这种功能。危险是指有遭受损害或失败的可能性。在我国刑法中,分则对危险犯的危险已作具体的规定,只需对生活中的危险按图索骥一一比对即可认识。但生活千姿百态,生活中的一些危险与刑法分则规定的一些危险在外观上可能具有相似性,如合法的爆炸行为造成的危险与作为犯罪手段的爆炸行为造成的危险在外观上完全一致。因此,不是行为一旦造成特定的危险状态就构成犯罪,刑法把造成某危险的行为规定为犯罪,危害行为除需要造成某种危险状态外,该危险状态还必须符合一定的价值要求,亦即危害行为还必须对特定的法益造成侵害的危险。如果危害行为造成了法益侵害的危险,事实状态的危险则获取了刑事违法性的评价;反之,则否。例如,合法爆炸行为造成的危险没有对公共安全造成侵害的危险,故这种爆炸行为是合法的;如果爆炸行为被作为犯罪手段,一旦实施爆炸行为,危害行为造成的危险状态则使公共安全受到侵害的危险,该爆炸行为就构成犯罪。从犯罪构成角度,危险犯作为一种犯罪认知方式,危险犯的危险既是认识生活中危险状态这种事实的载体,又是判断危险状态是否侵害法益的标准。在事实认定方面,危险是指危害行为造成了实害结果发生的危险状态;在价值判断方面,危险是指危害行为造成了法益侵害的威胁。因此,我国刑法危险犯的危险既要反映危害行为是否造成了特定的危险状态,又要反映危害行为是否造成了法益侵害的威胁。“危险”具有双重职能,片面强调其中之一都有失偏颇。

在事实认定层面,危险是指危害行为造成了实害结果发生的可能性——危险状态。“所谓认识,无论是自然科学认识还是社会科学认识,都是对客体(自然客体或社会客体)本身的某一方面的本质和规律的认识,认识是不依主体的存在为转移的。”因此,危害行为是否导致了危险状态是客观存在的,不以主体认识能力的差异而不同。例如,判断破坏交通工具行为是否足以导致交通工具倾覆,需要根据破坏的对象而定。如果破坏窗户或者挡风玻璃则不能导致交通工具倾覆;如果破坏刹车装置,则具有导致交通工具倾覆的危险状态。事实表现为规律,规律不因主体认识能力、客观环境的变化而有所不同。

但是危害行为是否对法益造成了侵害的危险则是一种价值评价。“评价的对象不是客体,确切些说,不是客体的实体属性,即不是客体本身的本质和规律,而是客体的价值属性,或客体与主体的需要关系。评价所探讨的是客体的社会意义。评价依认识主体之间的意识为转移。”评价完全是主观的活动,它不是一种经验分析,而是借助于内心体验的类推。评价的主观性完全取决于它所要领会的对象的自我性。正因为评价主体认识的差异,不同主体对危害行为是否造成法益侵害危险的认识不尽相同。以破坏大型拖拉机为例,破坏大型拖拉机是否侵害不特定或多数人的生命、财产安全,仁者见仁、智者见智。从大型拖拉机使用场所看,拖拉机一般用于农村生产活动,在这些活动场所,大型拖拉机一般不危及公共安全。但从大型拖拉机的使用效能看,大型拖拉机功率相对较大,可能被用于载客,一旦发生事故,会导致不特定或者多数人生命、财产安全遭受侵犯。从这个角度看,大型拖拉机又会危及公共安全。事物的属性从不同的角度审视所得的结果可能不尽相同,不同主体基于各自的判断标准对破坏大型拖拉机刹车装置是否对法益造成侵害危险的评价也可能不同。

自觉区分“危险”的事实层面与价值层面,审视危险的不同层面对认识我国刑法危险犯的“危险”有重大意义。首先,有利于厘清我国刑法危险犯与德日刑法危险犯的区别。我国犯罪构成体系与德日犯罪构成体系具有较大差异,这就决定德日犯罪构成体系下的危险犯与我国犯罪构成体系下的危险犯不同。德日刑法危险犯的危险主要体现为危害行为侵害法益的价值判断,而我国刑法危险犯的危险既反映了危害行为侵害法益的价值评价,又反映了危害行为造成的实害结果发生的危险状态。其次,可以厘清危险犯危险的判断标准。我们刑法理论对危险犯危险的判断标准众说纷纭,其根本原因在于没有廓清我国犯罪构成体系下危险的双重含义,一般人标准说、科学标准说都是在不同的层面讨论危险的意义。厘清危险犯危险的双重价值,可以确定判断危险的对象,进而为讨论危险犯危险的认识标准确立一个共许的平台。最后,有利于更好地识别犯罪。通过界定危险的两个层面,审视生活中的危害行为是否造成了实害结果发生的危险状态,是否对法益造成了侵害的威胁,有利于准确地识别危险犯以及界定危险犯的范围。然而学界却对我国危险犯危险的两个层面没有足够的认识,要么以危险状态屏蔽法益侵害的危险抑或以法益侵害的危险屏蔽危险状态,没有将“危险”的两个层面予以合理界分,混淆了事实层面的危险与价值层面危险。

(四)我国危险犯危险的判断方法

判断我国刑法具体危险犯的危险应当立足于我国刑法分则,以犯罪构成四要件理论为前提。“足以导致严重危害结果”的危险判断涉及判断对象、判断时间、判断标准等相关问题。

1.判断危险的对象

我国刑法危险犯的危险具有双重功能,具体危险犯的危险也不例外。囿于没有廓清危险犯危险的双重功能及其实践意义,理论上尚未准确地把握判断危险的对象。

在事实认定方面,危害行为是否能够造成实害结果发生的危险状态须结合行为的特性和结果的属性进行判断,行为的特性和结果的属性是客观的,危害行为作用于客观对象能否造成危险状态依据科学法则能够准确推知。因此,判断危害行为是否导致危险状态应以科学法则为准。以生产有毒、有害食品罪为例,只要行为人在食品中加入非食品原料,即使该食品还没有销售出去,也造成了实害结果发生的可能性,因为根据事物发展的逻辑规律,行为人生产有毒、有害食品肯定要销售,消费者一旦食用有毒、有害食品必然对生命、健康产安全造成侵害。因此,一旦生产有毒、有害食品,则造成实害结果产生的可能性——引起他人生命、健康安全的危险状态。

同类推荐
  • 百姓工作生活实用法律问答

    百姓工作生活实用法律问答

    作者李晓、张茗馨把普通百姓工作生活中经常遇到的棘手涉法问题,整理归纳为328问,并按不同的问题归类,《百姓工作生活实用法律问答》分为民事行政、物权房产、婚姻家庭、财产继承、劳动保障、日常消费、损害赔偿7篇,每个问题以提出问题设题,以列举典型案例、律师说法、法律依据解答,读者既可以把自己遇到的问题对号入座,找到解决问题的答案,又可依据《百姓工作生活实用法律问答》所用的相关法律条款为线索进行查询,以求得更为满意的结果。
  • 中华人民共和国残疾人保障法

    中华人民共和国残疾人保障法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 身份犯研究

    身份犯研究

    本书是作者在对中外身份犯理论研究成果比较借鉴的基础上,立足我国的司法实践和刑法基本理论,对身份犯问题进行较为全面、系统研究的尝试,希望能够起到抛砖引玉的作用,将我国有关身份犯的理论研究引向深入,从而正确指导身份犯的刑事立法与司法实践。
  • 当代中国未成年人犯罪现状及刑罚适用研究

    当代中国未成年人犯罪现状及刑罚适用研究

    我国立法中明确了对未成人犯罪采取的处理原则,即教育、感化、挽救的方针,贯彻教育为主、惩罚为辅的原则。本书着重研究当代中国未成年人犯罪的特殊现状,并进一步寻求适当的刑罚适用方法。
  • 妇女儿童权益保护

    妇女儿童权益保护

    保护老人、妇女和儿童的合法权益,是我国宪法的一项基本要求,也是我国婚姻法的重要原则之一。对老人、妇女和儿童合法权益的特别保护,体现了我们党和国家尊敬老人、关怀妇女、爱护儿童的崇高精神。坚持这一原则,对于切实贯彻男女平等原则,树立尊老爱幼的婚姻家庭关系,建设社会主义精神文明,都具有重要意义。
热门推荐
  • 恶禅

    恶禅

    江湖里,有刀光剑影。江湖里,有快意恩仇。江湖里,有酒有肉,还有许许多多的欲说还休...
  • 地心引力之旅行

    地心引力之旅行

    那深幽的地底世界究竟隐藏了多少秘密,一个普通的少年又将如何一步步接近最深处的神秘
  • 帝女出嫁:夫君乖乖趴下(全本)

    帝女出嫁:夫君乖乖趴下(全本)

    【PS:本文已完结!亲们可放心跳坑哈。】-----------------【随缘】一次偶遇,她替自己解掉了被人设下的春.药。他以吻宣誓,将自己的生命交予她,让她明白她是自己的唯一。再次见面时她说的第一句话就是:“来人啊,把这个淫贼给本公主阉了!”.成亲之后,原以为她会安分守己。谁知,自己才一日未归。隔日清晨就看见她站在房门口,含情脉脉地目送着别的男人远去。.一封休书隔断了自己与她之前的情谊。可她的情绪却一点波动也没有。照样吃,喝,拉,睡……还大宣旗鼓要聘侍夫?看来,不把她重现逮回来办了,她是不知道该怎么做人了!.【曹毅】想自己英俊潇洒怎么就偏偏拜倒在她的裙下。先不论她是自己好兄弟的妻子。可是,一边是兄弟,一边是自己喜爱的女人。什么朋友妻不可戏,断手断脚总比裸.奔要来的好点。得想要办法,让她死心塌地地只对自己一个人好。但,她一个无意的眼神,总有本事招惹来一堆早发情的小色男,激得他不得把破坏她婚姻大作战的计划提前…….【皇埔宇逸】以她天朝的十七公主的身份只能勉勉强强配配得起自己。但,她却轻易的拒绝了自己的求婚。才不管她是否故意让婢女假冒她来和亲,也不管她日后还在自己面前大秀恩爱。反正已经认定她是自己的附属品。定要先让生米煮成熟饭,好让她没得抵赖!见他很爽快的解扣脱衣起来,她连忙喊停,“喂,我在呢!”皇埔宇逸完全不介意,送给她一记热情的微笑,“观赏过后,记得要负责哟~~”.★☆★☆★.【亲们要点.击收藏、推荐喔!!!】↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓↓
  • 大乘八大曼拏罗经

    大乘八大曼拏罗经

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。
  • 武装系统异界行

    武装系统异界行

    水木大陆,妖物横行,魔族为尊,人族势微,苟延残喘,特种强兵王杰,随身携带武装系统,降临大陆,从此,开启一段活色生香的风骚之路……
  • 酷拽男神:我家的花痴经纪人

    酷拽男神:我家的花痴经纪人

    超市里跟一个莫名男的抢了一瓶饮料,第二天,悲催的成为了王俊凯的经纪人,哥你要不要这么坑你妹妹。被坑也就算了,在那儿还要受王俊凯的气。“谁告诉你你是我男神了,才不是呢。”王俊凯邪魅一笑:“那,我会让我变成你男神的,等着。”不一样的爱情,让你见证一个不一样的花痴。
  • 战神粟裕

    战神粟裕

    大将粟裕对战场有种天才般的敏锐感知,善于指挥大兵团作战,堪称一代战神。他运兵奇巧、用势奇险、胃口奇大、胆识奇绝,达到兵家""上兵若水""的最高境界。在抗日战争和解放战争中,立下了赫赫战功。
  • 网王的倾颜

    网王的倾颜

    年幼时,幸村精市对青木颜许下了最纯真的诺言,十年后,两人因误会而彼此越走越远!重大打击下,青木颜觉醒了前世的记忆!在二次元世界里,她认识了各个王子,在经历许许多多的磨难后,他们彼此喜欢!青木颜最后能和众多王子在一起吗?再解开误会后,幸村精市又该何去何从?青木颜是选择幸村精市还是众王子?又或者……与此同时,神秘人的突然出现,将青木颜弄得措手不及,而一场交易将青木颜及个别王子带回了现实世界里。在那里,青木颜解开了深埋于心底的心结,青木颜是选择留在现实世界,还是回去?
  • 上清八道秘言图

    上清八道秘言图

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。
  • 苏剑

    苏剑

    自古,江湖上有正魔两道相争不休,东临城苏家有剑唤做寂意,那次正魔大战便是由此剑引起,三天三夜大战过后,寂意不知所踪,苏家开始没落下去。多年后的一天,曾经的苏家早已不复当年,后人苏寻为了救所爱之人而失忆,反而忘记了从小青梅竹马的她,故事便是从这里开始……