登陆注册
8052200000002

第2章 “闭关”中的思考与幸福——《哈耶克法律哲学》代序(2)

因此,在本论文集的第二篇论文《普通法法治国的建构——哈耶克法律理论的再研究》中,我不仅对哈耶克建构普通法法治国的内在理路做了详尽的分析,而且还对他的法治国建构理路与他所确立的普通法法治国三项原则之间的关系进行了讨论。我首先通过把上述问题转换成一种具体的问式而使其成了该文讨论的具体问题。我在该文中指出,我们有必要对哈耶克法治建构赖以为基础的认识进路做如下的追问:首先,哈耶克为什么选择直接建构法治的理路而不选择当下绝大多数论者所倾向于的那种建构道德理论的理路?或者说,哈耶克做此选择的理据为何?其次,与上述问题紧密相关的是,哈耶克据其理据发现并阐发了哪些法治原则?再者,哈耶克为什么选择作为自由社会秩序必要条件的“一般性原则”而不采纳那种被认为是保障个人自由之充分条件的个人权利之建构理路呢?在设定了这个具体且基本问题的基础上,我又对该文的特定分析路径进行了讨论,因为不同的分析路径会使不同的论者洞见到不同脉络的问题,因此为了从哈耶克的整个法治理论中揭示出其间在我看来颇为重要的观点并开放出其间所隐含的通常为人们视而不见的重大问题,我确立了一个我认为比较妥适的相关分析路径。这就是我经由对哈耶克思想的研究而发现的贯穿于哈耶克整个法治理论建构过程之中的那种以进化论理性主义为依凭而形成的社会行为规则系统的“文化进化”观,因为在我看来,哈耶克的“文化进化”观不仅构成了他建构法治理论的基础,而且也为我们洞见哈耶克法治理论以及其间的一些重要问题提供了一个基本的认识进路。

立基于上面提出的问题以及我为该文所确定的进化论分析进路,同时考虑到哈耶克法治理论研究过程赖以展开的批判与建构的两个脉络,我在分析过程中采取了如下步骤。第一,我首先讨论了哈耶克依据他所主张的进化论理性主义而对法律实证主义所做的实质性批判,其间我着重强调了两个方面的问题:一是哈耶克主要经由“意志”与“意见”的界分而对法律实证主义视法律为主权者意志的命令的“社会秩序规则一元观”所做的批判;二是哈耶克经由否定性客观正义的阐发而对法律实证主义以实然替代应然的实证正义观所做的批判。第二,我在讨论哈耶克建构法治国的具体理路的过程中首先探讨了哈耶克为什么没有采纳建构道德理论的进路而是一以贯之地建构他的法治理论这个问题。就此而言,我强调了下述两个要点:(1)哈耶克根据他的道德进化论而明确指出,论者们在这个方面所做的任何道德建构努力都注定会归于失败;(2)哈耶克依据他的个人主义政治进化论而认为,个人权利导向的社会契约论努力乃是以一种虚构且孤立的个人性质为基础的,因此这种努力不仅没有个人的社会性质作为支撑,而且也在根本上忽视了任何个人权利的内容都是演化发展的这个事实。据此,我强调阐释了哈耶克从规则导向的视角出发建构一种普通法法治国理论的理路。最后,亦即在该文的结语部分,我还依循该文所确立的文化进化论分析路径对哈耶克法治理论提出了两类在我看来值得人们重视因而有必要做进一步追究和思考的问题。

在本书的第三篇即《普通法法治国的建构过程——哈耶克法律理论研究的补论》一文中,我又沿循前文讨论的脉络,对留存下来的值得我们关注的一个重要问题做了进一步的追问,即哈耶克在其法治理论的建构过程中是否从一开始就信奉前文所述的“普通法法治国”理论?在我看来,这个问题实是哈耶克整个法律理论乃至其社会哲学建构过程中最为重要的问题之一,换言之,恰当地认识和回答这个问题乃是我们理解哈耶克整个社会哲学的关键之一,因为如果哈耶克在一开始时并不信奉“普通法法治国”理论,那么这个问题就会不仅关涉哈耶克对法治理论的认识问题,而且还会进一步关涉他转向“普通法法治国”理论的理据问题,当然更是关涉他为什么在早期未能沿循其进化论理性主义而建构起与其“文化进化观”相符合的“普通法法治国”这个问题。在这篇论文中,我首先对哈耶克法治理论是否存在转换这个前提性问题进行了讨论;接着我在确认哈耶克法治理论存在着重大转换的基础上又对哈耶克法治理论中的核心原则即“一般性原则”进行了探讨;最后,我从哈耶克观点的批判者所具有的重要意义、哈耶克法律理论的内在要求以及哈耶克“规则范式”的确立与“三分观”的提出这三个方面讨论了其法治理论进行转换的缘由。

我在该文中得出结论认为,哈耶克在一些批判者的观点(主要是BrunoLeoni的观点)的影响下,同时也是在其理论内在理路所提出的转换要求这一更为紧要的基础上,日益洞见到了“普通法法治国”作为个人自由保障者的重要性并且在很大程度上解决了他早期所主张的“大陆法法治国”与其“进化论”理性主义之间所存在的紧张或冲突。但是,哈耶克关于法治乃是一种“元法律规则”

的观点并没有发生变化,而且他试图经由“法治国”保障个人自由的理想实际上也没有发生变化,只是他所理解的实现这种理想的“法治国”性质发生了变化。

在哈耶克的早期着述中,他趋向于把自生自发秩序所需要遵循的法律规则与“大陆法法治国”原则明确联系在一起,并且在此基础上指出他的这些原则乃是欧陆论者经由从英国普通法和英国不成文宪法的发展中汲取养分而确立的那些法典化法律的特征。然而,哈耶克晚期对法律问题的论述虽说仍然关注自生自发秩序的法律框架所应具有的一般特性,但是他对这个框架的说明以及对这个框架之发展的阐释却转向了对“普通法法治国”所主张的“法律进化论”的强调以及对法律乃是有待法官或法学家发现之物的观念的强调;就此而言,他明确认为法律乃是经由法官或法学家和行动者不断做出的发现和否弃而发展起来的。这里的关键要点在于:哈耶克不再从欧洲大陆的法典法法治国的角度出发去设定法律所应当具有的特性,而转向了从普通法法治国的角度亦即从日常司法实践活动过程中的法律规则进化的角度出发去阐发它们所表现出来的并使之区别于组织秩序所遵循的外部规则的特性。在我看来,正是经由“普通法法治国”的确立,才使得哈耶克真正获致了对法律进化过程的理解,而对法律进化过程的理解则又使他达致了一个极为重要的洞见,即从此一进化过程中生成的规则必定会拥有某些为统治者所发明或设计的法律可能会拥有但却未必会拥有的属性,而且只有当这些法律的制定所仿效的是那些从阐释先已存在的惯例的过程中所形成的规则的时候,它们才可能拥有这些属性。

在本文集的第四篇论文中(这篇论文则是刚刚完成的),我专门探讨了哈耶克关于自由问题的观点。当然,就哈耶克的自由主义理论(包括他的法律哲学)而言,有一个特别重要的问题值得我们注意,而这个问题则与哈耶克本人所具有的两重知识性格紧密相关:一方面,哈耶克是20世纪最为重要且最具原创力的社会理论家之一;另一方面,他又是20世纪自由主义意识形态的最为重要的扞卫者之一,是各种形式的集体主义的坚定批判者和古典自由主义的弘扬者,而这构成了哈耶克理论研究中意识形态的封闭性与其学术研究的开放性之间的高度紧张。长期以来,这种紧张因其意识形态的封闭性而对人们确切认识哈耶克的理论在学术研究层面的贡献构成了一种障碍,而对于那些持非自由主义意识形态的论者平实地理解他的理论在知识上的贡献也构成了一种障碍。

更不能忽视的是,哈耶克的自由主义理论在意识形态方面的封闭性,实际上还在相当大的程度上构成了那些自视为“自由主义者”的论者沉湎于意识形态脉络下的问题论辩而无视哈耶克的知识洞见的当然理由。需要强调的是,我并不主张学术理论研究应当或可能与意识形态截然两分,而毋宁在于指出我们不应当把哈耶克在意识形态方面的封闭性视作我们无视他的社会理论和法律理论之意义的理由。当然,《哈耶克法律哲学》这本论文集的目的,显然不在于对哈耶克意识形态的封闭性与其学术研究的开放性之间的紧张关系进行分析,也不旨在对那些因哈耶克意识形态的封闭性而被人们所忽视的知识洞见予以专门的揭示,而是直接对哈耶克法治理论的建构过程以及促使这种过程发生转换的核心问题进行厘定和分析。

记得十多年前,在我完成哈耶克社会理论之实质部分的研究的时候,我曾经在《自由与秩序》一书的“自序”中论及自己的进一步研究计划:“这并不意味着我关于哈耶克思想的研究会止步于此;相反,从我的知识取向来看,它至少还要求我在两个路向上对哈耶克的社会理论及其相关问题做进一步的追究:一是对哈耶克关于个人自由与作为一般性规则的法治间关系的认识做详尽的分析和研究,因为此一方面的研究和分析实是我们认识哈耶克自由主义社会理论的核心部分;二是在相对完整的研究和分析的基础上,对哈耶克自由主义社会理论中所存在的问题和引发的问题进行检讨和批判,因为这涉及我们在知识生产和再生产的结构中所处的位置问题以及我们对这种位置与所处理的知识间关系的认识问题。”由此可见,《哈耶克法律哲学》这本论文集乃是我对此前制订的研究计划中第一项研究的践履;而关于其间涉及的第二项研究安排,实际上正是我眼下着手进行的工作,相信不久便能以学术专着的形式与读者见面。

最后需要指出的是,《哈耶克法律哲学》这本论文集主要是我在“学术闭关期”中进行思考的部分结果,也可以说主要是我在“闭关”期间幸福的展示,因为对于一个智性动物来说,思考一定是自然而幸福的。当然,我之能够享有这种幸福,也需要感谢许多同道中人对我持之一贯的支持和帮助,尤其需要感谢我的最亲爱的朋友——小女嘟儿。在我撰写这部小文集的过程中,也就是2000年,小女嘟儿没有去学校上学而在家中伴我一起读“私”书。在这些极难得的日日夜夜里,她以一种自然且未经“规训”的智慧以及充满童稚的爱心而给我带来的幸福和意料之外的心智激励,实是我无法用语言描述的。坦率地说,我主要是在她赐给我的笑声和平实中完成这本论文集的。因此,我为自己能够在今天将这本文集献给她而感到由衷的高兴。

同类推荐
  • 中华人民共和国矿产资源法

    中华人民共和国矿产资源法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 区域法制研究(第2辑)

    区域法制研究(第2辑)

    本书从七个部分对区域法制进行研究:干旱区水权制度与节水型社会建设,区域法制里程回顾,国家法与民间法,区域经济法制,三农法制,民族法制,司法制度建设。
  • 《中华人民共和国公司法》释义及实用指南

    《中华人民共和国公司法》释义及实用指南

    本书有参与《中华人民共和国公司法》立法的同志撰写,逐条对证券法的立法背景、立法旨意、发条内涵、实务中怎样适用均进行了深刻的阐述。为广大读者更设刻的理解立法原意,在法条解释后将全国人大的立法文件特浮起后,同时还附上了近年来相关的重要的司法解释。 本书的体例为三部分:第一部分:释义及实用指南;第二部分:法律文本及立法文件;第三部分:相关司法解释。
  • 《福建省促进散装水泥发展条例》释义

    《福建省促进散装水泥发展条例》释义

    节约资源和保护环境是我国一项基本国策,而发展散装水泥、预拌混凝土和预拌砂浆,对节约资源、保护环境具有十分重要的作用,也是发展低碳经济的一个重要环节和途径。2010年,温家宝总理在政府报告中明确提出,要转变经济发展方式,打好节能减排攻坚战和持久战,强调要加强环境保护,积极应对气候变化,大力开发低碳技术,努力建设以低碳排放为特征的产业体系和消费模式。从中央到地方各级政府都十分重视散装水泥的推广和运用,有关的制度政策也得以相继出台。
  • 中华人民共和国农民专业合作社法

    中华人民共和国农民专业合作社法

    为了支持、引导农民专业合作社的发展,规范农民专业合作社的组织和行为,保护农民专业合作社及其成员的合法权益,促进农业和农村经济的发展,制定本法。
热门推荐
  • 无敌灾星

    无敌灾星

    “灾星,茅哥所到”……鸡飞狗跳!“道友,还请留步”……倒霉没跑!“仙子,身材真好”……最后推到!“神佛,我们有缘”……府塌庙倒!“天骄,天运加身”……任尔紫气东来气太骄……“茅哥,晦气霉照”……不小心把你一屁熏倒……“对不起啊!对不起!”……遇见茅哥!尔等运气不好……
  • 彊村老人评词

    彊村老人评词

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。
  • 浴火之魂

    浴火之魂

    苍穹宇宙,仅存六道,征战带来和平,和平后又将征战,一切,尽在轮回之中。和平即短暂,则产生了统治与征服,可是却早已失去了和平的意义。和平若无物可维持,意义何在?而这物,就在每个生命的心中。六道之中,人间道小而渺茫,却拥有着,丰富的情感。圣物之所以强大,在于力量;生命之所以强大,在于情感,在于意志。无尽的黑暗中,即使是微弱的光线,也格外鲜艳夺目。“埃西亚”——赋予了人类生命,情感,正义,美德——“生命之光”名为屹淩的少年,生命之种,他的心,将决定他带去的是什么。我们要做的,是相信,相信奇迹,相信和平真正的存在。
  • 命运之红尘

    命运之红尘

    天下之势,风起云涌。宗派对战,恩怨情仇。妖族入侵,国有危难。看主角如何闯荡红尘,拯救国家,成就百世威名。
  • 洛克王国幻羽血石

    洛克王国幻羽血石

    围绕着一段灵石展开的大戏,一切以洛克王国为基础,战胜邪恶势力,拯救王国,不幼稚,无洛克,菲尔特等人物,本书为老玩家亲情发布,为怀念曾经的童年!
  • 斩灭神瞳

    斩灭神瞳

    一斩葬送天下,一剑灭绝世间!东方大陆,武道传承,宗派千万。西方世界,魔法圣地,宗教兴起。一场战争,西方覆灭,大陆破碎。万年后的今天,破碎的大陆已成一方世界,上面有着生灵,有着自己的历史。而有一名少年,他从石棺中爬出。他战天灭地,神挡斩神,佛挡杀佛!天地为之色变!“谁阻我复活我心爱的女子,我就杀谁!哪怕是天,是道,我也要一剑将其斩杀!”新人新书!从新回来!
  • 契约57:高冷男神,我不婚

    契约57:高冷男神,我不婚

    “小姐,不好意思,您不符合我们活动规则。”叶雪听后,一时愣住,还以为是自己看错了,又盯着某活动规则牌看了好一会儿:没看错啊?不是说未婚都可以参加吗?“什么?我已婚?而且,还已经结婚三年了?”神马情况?然后,她突地明白了,怒气冲冲的去找某人算账!结果,文件堆里忙碌的某人头也不抬,嘴里淡淡的飘出一句,“我结个婚还需要你允许吗?”……
  • 洪荒宙神

    洪荒宙神

    星皇受辱,神偷劫色,皇妃背弃,忍辱育儿,屠天地,灭穹宇。宇宙中分布着大量的暗物质,长年累月的悬浮着,游荡着,终于有一天在地球的相对面形成了一个跟地球极为相似的星球,这个星球大部分都是由暗物质组成,而生长在这个星球的生物,也通过吸收暗物质来提升自己能力,从而就有了‘暗能量’这种神奇的力量,当然暗能量也有着等级划分。正当地球上都处于2012世界末日的恐慌中时,相对面的探戈而星上,却是出现了一位前所未有的废材,而且还是九天星皇后所生,更奇怪地是其父亲并不是星皇,而是一个小偷,从此此子便一生遭人践踏、嫌弃、侮辱……他立志一定要使自己变得最强,将那些无耻之徒踩在脚下
  • 余孤

    余孤

    刚毕业的余孤,既没有奔波在各大招聘会场,也无法回家另谋出路,命运的舵手,却悄无声息的将他推进万劫不复的深渊。人生本就一场戏,只若缺少彩排的旋律,也无法为你暂停继续,若论演技,谁敢言真如是在用生命去拼。余孤,死有余辜,却心安理得。
  • 冷宫代孕妃:妈咪逆袭战

    冷宫代孕妃:妈咪逆袭战

    布凡注定一生不平凡,一觉醒来离奇穿越,还已经有孕在身!挺着大肚子还要被冷面冰山的君王警告,别想凭腹中胎儿上位,她只是个代孕妃子罢了。What?代嫁的我见多了,这古代也兴代孕这一行么?!给多少钱?!既然是皇家子嗣应该不少吧!不对不对,现在不是考虑钱多少的问题!那么说搞大自己肚子的就是面前这个男人?得了便宜还卖乖!要想生活过得去,就得给他带点绿!且看布凡如何撩男创业上位~