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第36章 争议处理(2)

在不可抗力条款中要具体规定事件发生后通知对方的期限与方式。例如:一方遭受不可抗力事件之后,应以电报或电传方式,并应在15天内以航空挂号信提供事故的详细情况及其对合同履行影响程度的证明文件。

3.不可抗力事件的出证机构

不可抗力事件发生后,遭受事故的一方应在规定时限内向对方提供由指定机构出具的证明文件,作为不可抗力事件的证明。在国外,出具不可抗力事故证明的机构通常是事故发生地的商会或公证机构或政府主管部门。在我国,则是由中国国际贸易促进委员会出具证明文件。

国际货物买卖合同中不可抗力条款比较全面的表述示例如下:

由于战争、地震、火灾、水灾、雪灾、暴风雨或其他不可抗力事故,致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物,卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方须用电报或电传通知买方,并应在15天内以航空挂号信件向买方提供由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证明书。

四、 争议的预防方式和解决争议的途径

(一) 争议的预防方式

在国际贸易中,买卖双方常常会因各自的权利和义务问题而引起争议,甚至导致索赔、仲裁和诉讼等情况的发生。为了能在合同履行中尽量减少争议或在争议发生时能妥善解决,在国际货物买卖合同中通常都要订立一些预防争议以及发生争议时如何处理的条款。如检验检疫、索赔、不可抗力和仲裁条款。

(二) 解决争议的途径

在国际贸易中,由于政治、经济、自然条件等因素的变化和影响,买卖双方在履约过程中难免会产生这样或那样的争议。解决国际贸易争议的方式可归纳为三种:双方友好协商、由第三者调解、仲裁或诉讼。

由于仲裁程序简便、结案较快、处理案件较为公正及费用开支较少,已成为普遍采用的一种方式。

1. 仲裁及仲裁机构

(1)仲裁

仲裁(Arbitration)是指买卖双方达成协议,自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决,而且这个裁决是终局的,对双方都有约束力,双方必须遵照执行。

(2)仲裁协议

仲裁协议有书面形式和口头形式之分。在我国,解决国际贸易争议的仲裁协议必须是书面的。以书面形式订立仲裁协议,也已为许多国家的立法、仲裁规则及一些国际公约所规定。

(3)仲裁协议的作用

①  约束双方当事人解决争议的行为。仲裁协议表明双方当事人在发生争议时自愿以仲裁方式解决,而不得向法院起诉。

②  授予仲裁机构对仲裁案件的管辖权。任何仲裁机构都无权受理没有仲裁协议的案件,这是仲裁的基本原则。

③  排除法院对于争议案件的管辖权。世界上大多数国家的法律都规定,仲裁协议对签约的当事人具有约束力,都承认仲裁协议具有排除法院司法管辖权的作用,法院不得受理就同一争议事项提出诉讼的案件。

2.国际买卖合同中的仲裁条款

国际买卖合同中的仲裁条款是指双方当事人在其签订的合同中约定将日后可能发生的争议提交仲裁的条款,通常包括仲裁范围、仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则和程序及仲裁裁决的效力等内容。

小知识

仲裁机构

仲裁机构是指受理案件并做出裁决的机构。在国际上,仲裁机构有两种:一种是临时仲裁机构;另一种是常设仲裁机构。世界上很多国家和一些国际性、区域性组织都设有从事国际商事仲裁的常设机构,这些机构一主要国际商事仲裁机构有:设在法国巴黎国际商会总部的国际商会仲裁院、设在瑞典斯德哥尔摩的斯德哥尔摩商会仲裁院、设在瑞士苏黎世的苏黎世商会仲裁院、设在美国纽约的美国仲裁协会和香港国际仲裁中心等。一般是民间组织。中国国际经济贸易仲裁委员会是我国常设的涉外经济贸易仲裁机构,也是当今世界主要的国际商事仲裁机构之一。仲裁委员会设在北京,在深圳和上海分别设立了分会。中国国际经济贸易仲裁委员会受理争议的范围是:产生于契约性或非契约性的经济贸易争议,这些争议包括国内的或涉外的争议;涉及香港特别行政区、澳门或台湾地区的争议;外商投资企业相互之间以及外商投资企业与中国法人、自然人或经济组织之间的争议;涉及在中国利用外国的、国际组织的或香港、澳门、台湾地区的资金、技术或服务进行项目融资、招标投标、工程建筑等活动的争议。

甲乙签订出口某种货物的买卖合同一份,合同中仲裁条款规定,凡因执行本合同所发生的一切争议,双方同意提交仲裁,仲裁在被诉人所在国家进行。仲裁决定是终局的,对双方具有约束力。在履行合同过程中,乙方提出甲方所交的货物品质与合同规定不符,于是双方将争议提交给甲国仲裁。经仲裁庭调查审议,认为乙方的举证不实,裁决乙方败诉。事后,甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请,要求法院强制执行,乙方不服。

讨论:乙方可否向本国法院提出上诉?

§§§第二节业务善后函的撰写

一、业务善后函的内容

(一)顺利结汇善后函的内容

1.回顾本交易;

2.希望继续扩大合作;

3.介绍新产品。

(二)遭到拒付善后函的内容

1.解释单证不符的原因;

2.强调交易的实质;

3.寻求解决办法(包括作合理让步)。

二、业务善后函的撰写方法

(一)顺利结汇善后函的撰写方法

1.表达高兴的心情,回顾该笔交易中值得肯定的地方,如感谢对方所作努力等。

We are glad to know that the issuing bank has honored our draft against L/C No.xxxxx.

We are very much pleased to have received USDXXX against L/C No.xxx under Contract No.xxx. Thank you for your cooperation.

2.希望继续扩大合作,建立长期业务往来关系,或借此推荐新产品。

We hope this deal will be the basis of the further development of our business relationship.

We can ensure that you will find the goods shipped to your entire satisfaction.

We are looking forward to your repeat orders.

We trust that through our joint efforts, we will have a more profitable future.

We would like to take this opportunity to recommend to you our new products.

(二)遭到拒付善后函的撰写方法

1.对由此造成的不便表示抱歉,回顾双方以往的愉快合作。

We are very concerned to receive the notification of dishonor from the issuing bank.

We feel deeply sorry for the mistake in our negotiation documents, which is made as a result of our clerk"s carelessness.

We really hope this incident will not affect negatively our friendly cooperation.

2.强调单证不符点是细微的,并不影响商品实际品质,不会对进口方的实际利益造成损害,必要时适当减价。

We can guarantee that the quantity of the goods is exactly in line with the stipulations of the relative contract.

Since our goods has been shipped on time, would you be kind to make the payment through your bank?

You may rest assured that such a mistake will never occur again.

3.希望对方尽早回复。

We are looking forward to your favorable reply.

三、实例

Dear Mr. Smith,

We are pleased to know that the issuing bank has honored our draft against L/C No. 00081505AC12097.

You can be sure that the goods shipped will meet your needs just well. We believe the conclusion of this transaction will help to further our mutual understanding and pave the way for more business in future.

Enclosed is our latest catalogue, in which you may come across quite a few new items. If you have any further requirement, please inform us.

We would like to assure you of our prompt and careful attention in handling your future orders.

Yours truly,

Shanghai **** Trading Co., Ltd.

Sophia

我国某进出口公司向某国出口一批冷冻食品,到货后买方在合同规定的有效期内向我方提出品质索赔,索赔数额达数10万元人民币(约占合同金额的半数以上)。买方附来的证件有:①法定商品检验证书,注明该项商品有变质现象(表面呈乌黑色),但未注明货物的详细批号,也未注明变质货物的数量或比例;②官方化验机构根据当地某食品零售商送验的食品而做出的变质证明书。

我方未经详细研究就函复对方,既未承认也未否认品质变质问题,只是含糊其辞地要求对方减少索赔金额。对方不应允,双方函件往来一年没有结果,于是对方派代表来北京当面交涉,并称如得不到解决,将提交仲裁。讨论:

(1) 对此索赔案件我方是否应该受理?双方各有何漏洞?

(2) 我方应如何本着实事求是精神和公平合理原则来处

理此案?

[注:此批冷冻食品中我方误装了一小部分乌鸡,价值千余元。]国内某研究所与某日商签订一份进口一台精密仪表合同。合同规定9月份交货。到了9月15日,日本政府宣布该仪表属高科技产品,禁止出口,自宣布之日起15天内生效。后来,日商来电以不可抗力为由要求解除合同。

讨论:日商的要求是否合理?我方应如何处理较为妥当?

我某出口公司于2002年5月以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同,合同规定2002年12月交货。11月底,我企业出口商品仓库发生雷击火灾,致使一半左右的出口家具烧毁。我企业以发生不可抗力为由,要求免除交货责任,美方不同意,坚持我方按时交货。我方无奈经多方努力,于2003年1月初交货,美方要求索赔。试问:(1)我方要求免除交货责任的要求是否合理,为什么?(2)美方的索赔要求是否合理,为什么?

中国B公司与英国A公司双方于2000年7月至9月间先后签订了三份销售合同,由英国A公司向中国B公司出售货物总价值468 000美元,价格术语CIF天津,交货日期分别为10、11、12月,最后交货期限为2000年12月31日。合同规定适用《联合国国际货物销售合同公约》,并约定有关争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。合同签订后,因市场发生剧烈变化,英商未能履行交货义务,经反复交涉无果,中商遂提起仲裁,请求仲裁庭裁决英国A公司:

(1)赔偿中国B公司遭受的利润损失567 000美元;

(2)支付信用证费用计2 196.36美元;

(3)赔偿申请人为此案支付的律师费;

(4)承担全部仲裁费用。

英商辩称,因为国内、国际市场价格飞涨,国内货源紧缺,到交货时价格已经上升了1~2倍。双方订立合同时所持有的预期利益已经落空。因此,可以认为,英商依合同价格交货的义务因履行合同时的环境与订立合同时的情况有本质的变化而得以免除。另外,根据《联合国国际货物销售合同公约》,被申请人应赔偿的损失为交货期满时交货地市场价格与合同价格的差价。对此,中商进一步诉称,根据公约,中商应得到的损害赔偿应包括申请人应得的利润。而且,中国B公司通过多种方式证明了当时存在国际市场价格,否认存在交货地的时价。

讨论:如你作为仲裁员将如何裁决?

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