登陆注册
4807400000003

第3章 行政法概述(2)

1.宪法。宪法是国家的根本法,规定国家的根本制度和根本任务,具有最高的法律效力,是一切立法的依据。宪法规定的所有行政法规范的基本原则和具体内容都是行政法的根本法源。如宪法第2、3、27条明确规定有关国家行政管理活动的基本原则;第85条至第92条是关于国务院的组织和职权的规定;第105条至第122条是关于地方各级人民政府的体制、行政管理职权和它与同级国家权力机关之间关系等的规定。所有这些规定都为行政立法提供了根本的依据。宪法是行政法的本源。

2.法律。在行政法的渊源中,法律是重要的形式。法律是最高国家权力机关制定的规范性文件。有些法律是纯粹的行政法规范,如《国务院组织法》、《行政监察法》、《行政诉讼法》、《行政复议法》、《行政处罚法》等;有的法律仅有部分规范属于行政法规范,如《立法法》、《劳动法》、《地方组织法》等。也就是说,凡是法律中涉及行政机关的组织、行政活动以及行政救济内容的部分,都是行政法的渊源。当然,作为行政法渊源的法律必须同宪法相一致。

3.行政法规。行政法规是国务院根据宪法和法律制定的关于行政管理的规范性文件的总称。它调整着国家政治、经济、文化、社会各方面广泛的行政关系,是国务院进行行政管理的重要手段,也是行政管理的重要依据,是行政法的重要渊源之一。

4.地方性法规、自治条例和单行条例。地方性法规、自治条例和单行条例是地方性规范性文件。地方性法规由省、自治区、直辖市和较大市(包括省、自治区、人民政府所在地的市,经国务院批准的较大的市、四个经济特区的市)的人大和人大常委会制定。自治条例和单行条例由自治区、自治州和自治县的人民代表大会制定。

5.规章。规章包括部门规章和地方政府规章。部门规章是指国务院部、委及有行政管理职能的直属机构根据法律和行政法规,国务院决定、命令,在自己职权范围内制定并发布实施的规范性文件。地方政府规章是指由省、自治区、直辖市以及较大的市的人民政府根据法律、行政法规和地方性法规所制定的、适用于本地区行政管理的规范性文件。规章是最低层次的法律形式,是行政法中数量众多的渊源。

6.法律解释。法律解释是法律在适用过程中,为进一步明确界限,以及如何具体适用等所作的解释。法律解释是法律创制到法律适用过程中不可或缺的环节。根据《立法法》规定,法律解释权属于全国人大常委会。法律解释与法律具有同等效力。当然,《立法法》中规定的法律解释是立法解释。根据1981年全国人大常委会《关于加强法律解释工作的决议》,全国人大常委会赋予最高人民法院、最高人民检察院、国务院及其主管部门具体适用法律的解释权,即司法解释和行政解释。如《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》(2000年3月10日起施行)是属于司法解释。

7.国际条约和协定。根据有关法律规定,我国签订的国际条约及协定优先于国内法律的适用。国际条约及协定中涉及国内行政的部分,构成行政法的渊源。当然,我国签订时予以保留的条款不能成为我国行政法规范的组成部分。

8.决议、决定和命令。这里所指的决议、决定和命令的制定、发布主体是特定的,只有特定主体依据法律制定、发布的决议、决定和命令才构成行政法渊源。根据宪法、《全国人大组织法》和《地方组织法》的规定,有两种情况:(1)各级人民代表大会和县级以上的人大常委会依据职权作出的有关国家行政管理的具有普遍约束力的决议;(2)国务院和国务院部委以及地方各级人民政府依据职权制定和发布的具有普遍约束力的决定和命令,即《行政诉讼法》第12条第2项中规定的“行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令”。

此外,需要说明的是,行政机关依据职权制定、发布的其他规范性文件不是行政法的渊源,因为这些规范性文件无权自行设定权利(权力)和义务(责任),不具有法律效力,是一种执行法律、法规、规章等的行政管理文件。

(二)不成文法渊源

不成文法渊源主要包括行政惯例、判例、法的一般原理等。我国只承认成文法渊源,而不承认不成文法渊源,因为它不具有法律效力。但是,不成文法渊源的作用是客观存在的,由于行政活动的复杂性,难以制定统一的调整行政关系的行政法典,故行政法的成文法渊源具有分散性和多样性。由于我国的行政立法还不完善,行政机关通常会沿用长期行之有效的行政习惯、惯例,这些约定俗成的习惯、惯例在执行时较少遭到异议,执行成本较低,行政机关的行政目标较容易得到实现。当然,在依法行政的今天,随着行政法制的逐步完备,行政法不成文法渊源逐渐会成为成文法渊源,这也是依法治国的必然要求。但在现阶段,不成文法渊源在行政活动中的指导作用是客观存在的,仍有研究的必要。

1.行政惯例。行政惯例是在行政活动中自然形成的、得到社会成员普遍认可的具有价值的规则。它虽不具有法律效力,由于是长期形成的一种习惯,在现实生活中起着非常重要的作用。比如,中共中央和国务院或者国务院有关部门同其他社会团体联合发布的文件,行政机关必须遵照执行,认真贯彻。因为这样的文件一般都是重要的政策性文件,对国家的行政管理具有重要的指导作用。但是,这样的文件并不是法律文件。从法理上说,它不是行政法的渊源,而只是长期以来逐渐形成的行之有效的行政管理的手段和方式。这种方式和手段可被称之为行政惯例。随着依法治国方略的贯彻实施,这样的行政惯例应用的频率和范围必将逐步减少,直至最终纳入法制化的轨道。

2.判例。由于行政事务纷繁复杂,法律对所有事项予以规范是困难的。纷争产生时,法院有自由裁量的余地。最高人民法院在没有直接法律依据的情况下,一般是依据法律原则及社会情势作出相对合理且公正的判例,这种判例对下级法院审理相关领域的案件提供指导与参考作用。因此,判例在一定范围和程度上起到补充成文法的作用。我国的司法行政审判实践是,法院在同类典型的行政判决作出之后,即会向相应的有关行政机关提出自己的司法建议;或者是案件所涉及行政机关的上级机关在判决发生以后,根据实际情况作一些必要的体制改革,从而间接地发挥司法判例的作用。

3.法的一般原理。法的一般原理是人类理性的产物。平等、正义、公平的理念都是法律精神。它本身不是法,但它可促使法与具体社会关系的结合。在法律规定模糊的情况下,在变化发展的社会情势中法律存在漏洞的情况下,可以运用法的一般原理对具体行政活动予以指导。

五、行政法的地位与作用

(一)行政法在法律体系中的地位

法律体系是一国法律的有序组合体。法律体系的基本组成是各种各样的法律规范。法律体系的结构或子系统,相对于法律体系而言就是部门法。行政法是法律体系中一个独立的法律部门。它与刑法、民法同为宪法统率之下的基本部门法。它在整个法律体系中占有重要地位。

1.行政法与宪法。行政法与宪法的关系非常密切。宪法是国家的根本法,行政法是仅次于宪法的独立部门法。宪法构成行政法的理论基础,是行政法的指导原则。行政法是宪法基本原则的延伸和具体落实。没有行政法对宪法原则的具体化,宪法就难以实施。从这一意义上说,行政法是行动中的宪法。宪法中的大部分规定都是通过行政法具体化,才能加以实施。当然,宪法具有最高法律效力,行政法不得与之相抵触。

同类推荐
  • 新概念作文十六年纪念版精华范本(才女卷)

    新概念作文十六年纪念版精华范本(才女卷)

    近几年中学语文教育也在大幅度改革,许多人认为高考作文的命题和新概念作文大赛复赛题已经相当接近,这是非常好的发展趋势。正如王蒙所说,新概念由旧概念来。倡导新概念不是为了标新立异,而是想提高青年学子对作文的兴趣,告诉他们只有真实的、表达真情实感的、富有创造性和想象力的文章才是好文章。
  • 我的大学(语文新课标课外读物)

    我的大学(语文新课标课外读物)

    现代中、小学生不能只局限于校园和课本,应该广开视野,广长见识,广泛了解博大的世界和社会,不断增加丰富的现代社会知识和世界信息,才有所精神准备,才能迅速地长大,将来才能够自由地翱翔于世界蓝天。否则,我们将永远是妈妈怀抱中的乖宝宝,将永远是温室里面的豆芽菜,那么,我们将怎样走向社会、走向世界呢?
  • 培根传(语文新课标课外读物)

    培根传(语文新课标课外读物)

    语文新课标指定了中小学生的阅读书目,对阅读的数量、内容、质量以及速度都提出了明确的要求,这对于提高广大学生的阅读写作能力,培养语文素养,促进终身学习等具有深远的意义。
  • 中学文学读本(一)

    中学文学读本(一)

    这套读本的最初设想是以五十年代教育部编订的高中文学教材(四册)为蓝本的,那是一套我至今还认为非常好的文学读本。我们现在的编撰构思依然是以文学史为主要线索,分成六册。我们的目标是,通过阅读和教学这套文学读本,使中学生大致能了解中国文学的发展变化线索及其审美特点,大致能了解伟大的文学传统如何像一条河流,从远古绵绵不断地流传下来,再从我们这一代的生命中流淌过去。
  • 快乐心灵的经典故事

    快乐心灵的经典故事

    并不是只有伟大的事情才能称之为经典。它可以是一句话、一个表情、一个动作,是一种态度和状态。经典是在擦拭百叶窗时聆听一曲咏叹调,能使心灵愉悦的经典故事散发出迷人的魅力。
热门推荐
  • 人亦已歌

    人亦已歌

    不留恋亦无悲伤,没有人能陪伴你一辈子,在身边亦如一曲歌,总会听完。
  • 网游之江湖神话

    网游之江湖神话

    他只想平平淡淡,却踏上了争霸的旅程,他只想混吃等死,没想到各种绝世武学却纷纷找上他,他想感情专一,可是各种绝色美女却纷纷扮入他的怀抱。哥早已不江湖,可江湖到处流传着哥的传说
  • 爱不孤独

    爱不孤独

    故事的主角,是她。看着她走完一生的,是我……相信我,爱的路上,不会再给你一次孤独。
  • 后宫斗:妃有毒太子勿近

    后宫斗:妃有毒太子勿近

    据说,他文采非凡,惊才艳艳,可是完整的传世之作却没有一部;据说,他好色成性,红颜知己无数,可是走进他心里的,却没有一个。据说,他,是个女子,却嫁了三次。第一次,她逃婚了,第二次,她被抢婚了。第三次,新郎带了三万大军来娶她,这一次,应该能娶到吧?那个黑夜,漫天繁星,月光迷人,他一袭黑衣,抱着她,穿梭于树间。她却尖叫连连,他嘲讽地问:“怕虫子,怕疼,怕血,怕死,怕高,你还怕什么?”她却低了头,小声说:“我还怕你不理我。”然而,短短几月后,她却跟在另外一个风华绝代的白衣背影后,只为他一个回眸。她说,“小白,和你在一起,我什么都不怕。”最后,她愿为比翼,白发浴红衣,终于明白,美人都是有毒的……
  • 雪花飘在我们心中

    雪花飘在我们心中

    一年前,他们的友情破灭,在风雪白的恨手下,昔日的伙伴都被抹杀,而知道真相的时候只能用命来偿还,二十年后,重生归来,美好的生活在一天突然被打破,这一次又将发生设么样的事情?他们之间的美满生活是否还能继续?她——竟然又死了?之后的强势归来究竟是什么?被抹掉的记忆,背后的操控者究竟是谁?
  • 魔心成圣

    魔心成圣

    天地为棋盘,众生做棋子,这一局棋谁能笑到最后?手起子落,阴谋算计,是下棋人的智慧还是棋子的无奈?风云变幻,步步为局,是棋子跳出棋盘逍遥自在还是下棋人手掌风云算计在心?百世轮回,万古布局,这一局终,只为看一眼棋盘外的世界,哪怕只是一眼!
  • 征途之轮回

    征途之轮回

    拥有三界最强体质异族少年,在魔道排名第二位和正道第一强者的培养下冲破修真界的神话,回归地狱踏上复仇之路,征服十殿阎罗,一举捣碎天神界的阴谋,奠定自己的成神之路。
  • 做最优秀执行者

    做最优秀执行者

    文学是对人类生存状态的描摹,是对人类生存经验的艺术表现和思考,是一个民族的心灵之窗。文学作品是人类精神产品的一座宝库,她时贯古今,地连八方,浩如烟海,璀灿辉煌;在这里不是珍藏着一颗珍珠,而是各民族珍珠美玉的荟萃,踏入这座殿堂,你的面前会出现无数个新的领域,你可以从此了解到不同民族、不同时期的政治、经济、文化等各方面的情况,各民族的风土人情、心理状态等等也会透过纸缝,活跃在你的面前。文学作品不仅给人以知识,而且给人以教育。文学也是人学,尤其是那些优秀的作品,总是或多或少地阐述人生的道理,有的甚至有着深刻的见解,虽处异国异地,我们同样可以得到启迪,爱到教育。·
  • 怪谭ABC

    怪谭ABC

    我——艾克,《怪谭ABC》副主编,自封博物学家,民俗学家,号称门门略懂,其实样样不精。我的怪异经历蛮多,倒是颇为符合我的怪谭杂志主编身份。曾有一段冒险经历还记入了一本叫《倪妹魍魉》的科幻小说中。现在又一个新的冒险故事《黑洞敢死队》掀开了扉页,咳咳,不过,故事是从一家精神病院展开的……
  • 狼BOSS诱惑:捡个美男当老公

    狼BOSS诱惑:捡个美男当老公

    “木小鱼,你最爱什么?”“钱!”还需要想么?幽蓝的眸子带着寒光,语气温柔无比,“是么,在给你一次机会!”“你。。。你,只有你!”木小鱼的心在滴血,本以为捡了个美男小白兔,好忽悠,哪曾想到居然是一头大灰狼,吃干抹净不说,还有各种麻烦接踵而来。更让她没有想到的是,小白兔也能摇身一变变成个大金主,她是黏上去求包养,还是逃走求自保?这是个值得深思的问题!