【引例12】在格阁进出口有限公司顺利履行完毕第BSPC0905号合同之后，由于工作表现优异，赵亮受到了经理的表扬和嘉奖。正当赵亮沉浸在成功的喜悦里时，公司却发生了一件令人烦恼的事情。公司与美国某进口商达成的10个20英尺集装箱的针织汗布，交货以后，对方声称色差问题严重，要求退货、拒付与索赔。格阁公司高层非常重视，立即组成应急小组，进行争议的处理。
这一事件的发生，使踌躇满志的赵亮不禁陷入冷静与思考之中……
【引例分析】在国际贸易中，情况复杂多变，买卖双方签订合同后，由于种种原因，使合同没有得到完全履行，这就引起了交易双方间的争议。甚至有的试图从合同、履约过程等环节寻找一些理由，不管是真正合法的，还是貌似合法的，来作为拒绝履约的根据。如何分清责任、快速解决争议呢？
〔技能目标〕能够预防由于违约和不可抗力导致的各种争议并在出现争议后能够解决争议
〔重点难点〕违约的救济索赔条款不可抗力的判定及条款争议的解决途径
§§§第一节争议的预防与处理
在进出口贸易中，买卖双方在履行合同中发生争议是经常的、不可避免的。争议，是指签订合同的一方认为另一方未能全部或部分履行合同约定的义务或承担相应责任而引起的合同当事人之间的纠纷。发生争议的原因主要有：贸易双方中的一方违反了合同规定的义务；贸易双方对不可抗力理解不一致；贸易双方签订的合同条款等内容不明确和不完整等。我国A公司向日本富士株式会社订购彩电800台。合同规定，彩电价格为每台600美元CIF宁波，2000年6月30日长崎港装货。货物装船时外包装有严重破损，富士株式会社向船舶公司出具了货物品质的保函。船长应富士株式会社的请求，出具了清洁提单，富士株式会社据此从银行取得了货款。货物到达宁波后，A公司发现，电视机外包装箱有严重破损，船舶公司出示了富士株式会社提供的保函，认为该事应向富士株式会社索赔，这种说法对吗？
一、 违约
(一)违约的形式
根据违约主体的不同，违约(Breach of Contract)行为一般可分为以下四种：
1卖方违约
卖方不按合同规定的交货期交货；不交货；所交货物的品质、数量、包装等与合同(或信用证)规定不符；所提供的货运单据种类不齐、份数不足等。
2买方违约
信用证支付方式下买方不按期开证或不开证；不按合同规定付款赎单；无理拒收货物；在FOB条件下，不按合同规定如期派船接货等。
3买卖双方均负有违约责任
如合同条款规定不明确，致使双方理解差异或解释不统—而引起纠纷；在履约中，双方均有违约行为。
4第三方违约
与贸易双方有关联的第三方，如承运人、保险人违约。
你知道吗：
你知道吗： 卖方不交货《公约》规定的救济方法
(二) 违约的救济方法
1.对卖方违约的救济方法
(1)卖方不交货
卖方不交货是指卖方不交运货物或不提交单据。买方可以采取实际履行、解除合同或请求损害赔偿。
(2) 卖方延迟交货
属于实质性变更，可解除合同。买方可要求卖方赔偿由于延迟交货而带来的损失，即请求损害赔偿。
(3)卖方所交货物与合同不符
《公约》要求买方在采取各种救济方法之前，有义务通知对方，否则他将无权行使《公约》所规定的各种救济方法。买方可采取如下的救济方法：
① 要求卖方交付替代货物；
② 要求卖方对不符合同的货物进行修补；
③ 要求减低货价；
④ 解除合同；
⑤ 请求损害赔偿。
2.对买方违约的救济方法
《公约》规定买方违约卖方可采取如下的救济方法：
① 请求买方履行合同义务；
② 规定一段额外的合理时间让买方履行其义务；
③ 解除合同；
④ 请求损害赔偿。
如果卖方已以合理方式将货物转售，则请求损害赔偿金额为合同价格和转售价格之间的差额，加上买方违约而造成的其他损失额。
如果卖方没有转售货物，则损害赔偿金额为合同价格与解除合同时交货地点的现行市价之间的差额，再加上因买方违约而造成的其他损失额。
总之，按照法律的一般规则，受损害一方当事人在采取其他违约补救措施时，都不影响该方当事人向违约一方提出损害赔偿的权利。但是，各国法律对损害赔偿的规定往往涉及违约一方赔偿责任的成立、赔偿范围和赔偿办法等问题，而且差异很大。因此，为维护我方的权益，根据有关法律和国际惯例，审慎恰当订立国际货物买卖合同中的违约索赔条款，是十分重要的。
二、 索赔
(一)索赔与理赔
1索赔与理赔的含义
索赔（Claim）是指在进出口货物买卖过程中，由于一方违反进出口买卖合同的规定，直接或间接地给另一方造成损失，而由受损方向违约方提出弥补其损失的要求。理赔（Settle）是指违约方受理或接受受损方提出的赔偿要求的表示。
在进出口货物买卖中，任何一方违反合同的规定，不履行自己的义务，一般来说就构成违约行为。违约的一方需要承担损害赔偿责任，对方有权利提出赔偿要求，直至解除合同。只有当履约过程中发生了不可抗力事故，致使一方不能履约或不能如期履约时，才可根据合同规定或法律规定免责。因此，索赔与理赔实际上是一个问题的两个方面，在受害一方是索赔，在违约一方就是理赔。一般来说，理赔多发生于出口方，而索赔则发生于进口方。当然出口发生索赔，进口发生理赔的情况也是存在的。
2 索赔的对象
在进出口交易中，对索赔应该负责任的对象主要有卖方、买方、承运人、保险公司。
各索赔对象应负的主要责任分别有哪些？
(二)进出口合同中的索赔条款
进出口买卖合同中的索赔条款主要有两种规定方式：一种是异议索赔条款；另一种是罚金条款。在一般的进出口货物买卖合同中，多数只订立异议索赔条款，并与检验条款相结合。但在大宗货物和机器设备之类的进出口买卖合同中，除订立异议和索赔条款外，还要约定罚金条款。
1异议索赔条款
异议索赔条款(Discrepancy and Claim Clause)是进出口买卖合同中对于处理违约责任以及索赔的规定。它主要适用于货物品质、规格和数量方面的索赔。这类索赔由于事先对违约的环节、性质和程度难以确定，所以在合同中对索赔的金额不事先作具体的规定，而是根据实际损失的大小确定。就其条款内容而言，主要包括：索赔依据与索赔期限。
(1)索赔依据
索赔依据主要规定提出索赔必须具备的证据以及出证的机构。索赔所需要的证据主要有：
① 检验报告或其他证明损失的文件；
② 保险单正本、商业发票、装箱单、运输提单和货损货差证明单等；
③ 索赔单据以及其他必要的单证或文件。
如果证据不全、不清，出证机构不符合要求，都可能遭到对方的拒赔。
索赔依据包括法律依据和事实依据两个方面。法律依据是指进出口买卖合同、信用证、双方往来传真或电子邮件，以及有关国家的法律规定和国际贸易惯例。事实依据是指违约的事实真相及其书面证明，以求证明违约的真实性。
(2)索赔时效
索赔时效是指损害方在损害发生时，向违约方提出索赔的有效期限。
规定索赔期限时，应对索赔期限的起始时间做出具体规定。通常有以下几种起算办法：货物到达目的港后起算若干天；货物到达目的港卸离海船后起算若干天；货物到达买方营业地或用户所在地后起算若干天；货物经过检验后起算若干天等等。
你知道吗？
2罚金条款
罚金条款(Penalty Clause)又称罚则，是指在进出口买卖合同中规定的一方当事人如果未履行或未完全履行合同规定的义务时，应向另一方当事人支付一定数量约定罚款金额。罚金从其性质上来看就是违约金。
罚金条款一般应包括其适用范围、计算方法以及最高限额等。明确规定罚金的起算日期是十分必要的。
除上述两种赔偿条款外也可以根据具体情况作其他的规定。如买方不开或者迟开信用证；在FOB出口合同中，买方不派船或不按时派船，可以规定卖方有权解除合同或延迟交货，并要求给予损害赔偿。
对于进口合同，除索赔条款与检验条款合并订立之外，可单独订立“索赔处理”条款。
小知识
罚金条款计算方法
罚金的起算日期主要有两种规定方法：一种是以合同规定的交货期或信用证有效期终止后立即起算。另一种是规定一个优惠期，即在合同规定的有关期限终止后再宽限一段时间，在优惠期内免予罚款，待优惠期届满后起算罚金。
例如，有的合同规定：如果卖方不能如期交货，每延误7天，买方应收取0．5％的罚金，不足7天按7天计算；延误l0周，买方有权撤销合同，并要求卖方支付延期交货罚金，罚金数额不得超过货物总额的5％。需要注意的是卖方支付罚金后并不能解除继续履行合同的义务。如果买方要求继续履行合同，卖方则必须继续履行合同。如果卖方拒不履行其交货义务，仍要承担因此而给买方造成的损失。
某公司以C1F鹿特丹食品1 000箱，即期信用证付款，货物装运后，凭已装船清洁提单和已投保一切险和战争险的保险单，向银行收妥货款。货到港后经进口方复验发现下列问题：货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中2个批号涉及200箱内含沙门氏细菌，超过进口国标准；收货人只实收998箱，短少2箱；有15箱货物外表状况良好，但箱内货物共短少60千克。试分析以上情况，进口人应分别向谁索赔，并说明理由。
(三)处理索赔应注意的问题
就我国进出口贸易实践看，我们的对外索赔大多发生在进口业务中。进口业务对外索赔时应注意以下5个问题：
1备妥索赔证据；
2确定索赔金额；
3制定索赔方案；
4及时提出索赔；
5索赔资料归档。
三、 不可抗力
(一) 不可抗力的概念
不可抗力(Force Majeure)是一项免责条款，是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生不可抗力事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。
某年我国某进出口公司与外商签订一份出口农产品的合同，合同签订日期为该年9月1日，合同规定装船日期为当年10-12月。9月中旬以后，该商品国内市场价格上涨，该公司因亏损过高不能出口。经查该商品国内市场价格上涨的原因是7、8月份产地遭受过严重水灾，产品无收。讨论：在此情形下，我方可否以不可抗力为由免除交货责任？理由何在？
(二) 不可抗力发生的原因
引起不可抗力的原因有两种：一是自然原因，如洪水、暴风、地震、干旱、暴风雪等人类无法控制的大自然力量所引起的灾害事故；二是社会原因，如战争、罢工、政府禁止令等引起的。在实践中，对不可抗力的认定是很严格的，要与商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险区别开来。
(三) 不可抗力的法律后果
发生不可抗力事故后，应按约定的处理原则及时进行处理。不可抗力的后果有两种：一种是解除合同，一种是延期履行合同。究竟如何处理，应视事故的原因、性质、规模及其对履行合同所产生的实际影响程度而定。
(四)不可抗力条款的签订
为避免因发生不可抗力事件引起不必要的纠纷，维护当事人的利益，通常在买卖合同中制定不可抗力条款，国际货物买卖合同中的不可抗力条款主要包括下列内容。
1.不可抗力事件的性质与范围
不可抗力事件的性质与范围直接关系到买卖双方的经济利益，容易引起双方的争议，因而买卖合同中对不可抗力事件范围的规定必须明确。常见的规定方法有三种：概括式规定、列举式规定、综合式规定。
外贸问答集锦问题：三种方法哪种更常用，如何用？
回答：概括式规定比较笼统，不具体规定哪些事件属于不可抗力事件，不宜采用。例如：由于不可抗力的原因，致使卖方不能部分或全部装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。
列举式规定详细列举不可抗力事件，但可能出现遗漏，也不是最佳办法。例如： 由于战争、地震、火灾、水灾、雷灾和暴风雨的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。
综合式规定在详细列举可能发生的不可抗力事件的同时，再加上“双方同意的其他不可抗力事件”的文句。该办法既具体明确，又有灵活性，是种可取的办法。例如： 如因战争、地震、火灾、水灾、雪灾、暴风雨或双方同意的其他不可抗力事故，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。
2.不可抗力事件发生后通知对方的期限与方式
