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第6章 常用诉书(4)

(二)委托人和受托人的姓名、性别、出生日期、职业、现住址。如果委托人是法人的,则应写明法人的全称、地址、法定代表人姓名等情况。

(三)委托的权限范围,是代理人实施代理行为有效的依据,律师代书时一定要写明确。在民事代理中,委托人授予代理人代理权的范围有三种情况:

第一种为一次委托,即代理人只能就受托的某一项事务办理民事法律行为;第二种特别委托,即代理人受托在一定时期内连续反复办理同一类性质的民事法律行为;第三种为总委托,即代理人受托在一定时期内办理有关某类事务的多种民事法律行为。

在民事诉讼代理中,委托代理权分为两种:

第一种为一般委托,即委托代理人只能代当事人为一般的诉讼行为,如提出证据、进行辩论、申请财产保全等。

第二种为特别授权,即委托代理人受托进行某些重大诉讼行为,如有权代理当事人承认、变更、放弃诉讼请求;有权提起上诉或反诉;有权与对方当事人和解等。理应注意的是,我国《民事诉讼法》第六十二条针对婚姻案件的特殊性质,对当事人委托代理人时授予的代理权限作了限制性的规定,即“离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意志的以外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交书面意见”。

【格式】

格式一

授权委托书

(法人用授权委托书)委托单位名称:

所在地址:

法定代表人或代表人姓名:职务:

受委托人姓名:

工作单话:

现委托在我单位与中,作为我方的委托代理人,委托权限如下:(选择其中之一)一般代理。

特别授权(代为承认、放弃、调解、和解、上诉)。

委托单位:(盖章)

年月日

格式二

授权委托书

(自然人用授权委托书)

委托人:

地址:

受委托人姓名:

工作单位:

电话:

现委托在我与中,作为我的委托代理人,委托权限如下:(选择其中之一)

一般代理。

特别授权(代为承认、放弃、调解、和解、上诉)。

委托人:

年月日

【范文】

授权委托书

委托单位名称:××置业有限公司

所北京中路×号

法定代表人或代表人姓名:马某职务:董事长

受委托人姓名:万某

工作单位:××律师事务所电话:

现委托万某在我单位与王某房屋买卖纠纷一案中,作为我方的委托代理人,委托权限如下:特别授权(代为承认、放弃、调解、和解、上诉)。

委托单位:××置业有限公司

2011年5月25日

【训练】

某民事案件原告冯某某与被告张某离婚一案,原告冯某某要委托某律师事务所的章某律师代理参加诉讼,代理权限为一般代理,请根据授权委托书的格式,制作一份民事授权委托书。

附:原告冯某某,男,1961年4月2日出生,汉族,山东省××市××区人,农民,现住××区×镇×村。

实训项目七《财产保全申请书》制作

【知识储备】

概念

财产保全申请书是民事诉讼中重要的文书。它是指人民法院在案件审理前或者诉讼过程中,的财产或者争议标的物所采取的一种强制措施。

财产保全包括诉前保全和诉讼保全两种。凡是在起诉以前向法院申请保全的是诉前保全;在诉讼过程申请保全的是诉讼保全。财产保全的程序是:

1.申请。诉前保全由利害关系人提出申请,必须提供担保,否则,法院可以驳回申请;诉讼财产保全可以在起诉时也可以在诉讼中提出申请。

2.财产保全的裁定。诉前财产保全必须在接到申请后,四十八小时内作出裁定。诉讼保全如果是情况紧急的,也应四十八小时作出裁定。裁定采取保全措施,应当立即执行。

3.财产保全裁定不得上诉,一经作出,即发生法律效力。但当事人可以申请复议一次,复议期间,不停止裁定的执行。

4.诉讼财产保全的解除。如果被申请人提供担保、诉前保全的申请人在15天内未起诉的或者其他需要解除的情况出现时,法院应当裁定解除保全。

制作财产保全申请书应当注意的问题有:

1.要求写明保全的理由,即为什么保全;2.要求提供相应的担保,如果不提供担保,法院有可能拒绝保全请求;3.要求提供被保全财产的具体位置和数量,否则法院无法执行。

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条:“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采施。人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。”

第一百零一条:“利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。

申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。”

第一百零二条:“保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。”

第一百零三条:“财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人。财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。”

第一百零四条:“财产纠纷案件,被申请人提供担保的,人民法院应当裁定解除保全。”

第一百零五条:“申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”

制作内容

(一)首部

1.标题;2.申请人、被申请人的基本情况;3.请求事项;4.必须写明要求保全财产的总金额,如无法计算准确,也可以写作“或以相应价值的财产”,这一点非常重要。

(二)正文

1.申请的事实和理由;2.证据。

(三)尾部

1.致送人民法院的名称;2.申请人签名或盖章;3.申请时间;4.附关证据外,还应附上担保材料。

【格式】

财产保全申请书

申请人:(写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址)

被申请人:(写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址)

请求事项:……

事实理由:……

特此申请。

此致

×××人民法院

申请人:某某某

年月日

【范文】

财产保全申请书

申请人赵某丽,女,汉族,1973年8月出生,住址:某市森林公园某岛46-602室。

被申请人胡某正,男,汉族,1962年5月出生,住址:×区×西街塔东3楼底层营业房G座52号。

请求事项:请求查封被申请人位于×区×西楼底层营业房G座52号营业房,保全金额为41万元。

事实与理由:申请人与被申请人房屋买卖纠纷一案,申请人已向贵院提起诉讼,对双方所争议的位于×区×西街塔东3楼底层营业房G座52号营业房,申请人有确凿的证据证明被申请人有恶意转让的行为,为确保诉讼的顺利进行,根据《民事诉讼法》第九十三条的规定,特申请对此营业房进行查封。

此致

×市×区人民法院

申请人:赵某丽

2010年5月24日

【训练】

请根据案情制作一份财产保全申请书。

案情2008年8月9日,李某向赵某借款2万元人民币,以开办“向阳台球厅”。双方约定一年之后还钱。2009年8月11日,赵某人向李某索要借款,李某以经营状况不好为由,拒绝还款。赵某于2009年8月16日诉至×市×区人民法院,要求李某偿还2万元借款,法院已受理此案。2009年8月18日,赵某从朋友薛某处得知,李某欲转让其台球厅,并打算去南方做生意。

为防止李某转移资金,赵某根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定,特向人民法院申请诉讼财产保全,请求人民法院扣押李某8台台球案,并冻结其银行存款1万元人民币,以保证判决的执行。

李某,男,32岁,汉族,×省×市人,向阳台球厅老板,现住×市×区×路156号。

赵某,男,35岁,汉族,×省×县人,个体服装店店主,现位×市×区×路39号。

实训项目八《刑事附带民事起诉状》制作

【知识储备】

概念

刑事附带民事起诉状,是指被害人或者其法定代理人、近亲属,在刑事诉讼过程中依法人或其他责任人员承担民事赔偿责任的文书。

法律依据

《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉的时候,可以提起附带民事诉讼。”

第一百条:“人民法院在必要的时候,可以采取保全措施,查封、扣押或者冻结被告人的财产。附带民事诉讼原告人或者人民检察院可以申请人民法院采取保全措施。人民法院采取保全措施,适用民事诉讼法的有关规定。”

第一百零一条:“人民法院审理附带民事诉讼案件,可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决、裁定。”

第一百零二条:“附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判,只有为了防止刑事案件审判的过分迟延,才可以在刑事案件审判后,由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。”

制作内容

刑事附带民事起诉状由首部、正文和尾部组成。

(一)首部

1.文书名称,即“刑事附带民事起诉状”;2.附带民事诉讼原告人、附带民事诉讼被告人的姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、、职业或者工作单位和职务、住址。

(二)正文

1.诉讼请求。诉讼请求应当写明请求附带民事诉讼被告人赔偿的项目和具体数额。

2.事实与理由。事实应当写明因附带民事诉讼被告人的犯罪行为给被害人、附带民事诉讼原告人造成实际经济损失的情况。理由,应当根据有关法律规定,写明为什么应当由附带民事诉讼被告人承担民事责任。

3.证明损失的证据等。证明损失的证据,应当一一列明名称、种类及来源。

由于附带民事诉讼是在刑事诉讼过程中提起的,检察机关已经对犯罪行为提起公诉,因此,刑事附带民事起诉状中应当重点写明被告人的犯罪行为给被害人造成物质损失的情况及有关证据。

(三)尾部

1.致送人民法院的名称;2.附带民事诉讼原告人签名或者盖章;3.具状时间;4.附项,写明附带民事起诉状的份数及相关证据。

【格式】

刑事附带民事起诉状

附带民事诉讼原告人姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或者工作单位和职务住址等项。

法定代理人姓名、性别等身份事项及与附带民事诉讼原告人的关系。(如原告人为未成年人或无行为能力或限制行为能力人时,需要写明这项,否则,不需要这一项。)

委托代理人姓名、性别、工作单位、住址等;系律师的,写明姓名、工作单位和职务。

附带民事诉讼被告人姓名、性别、出生年月日(或写年龄)、民族、籍化程度、职业或者工作单位和职务、住址等项。

诉讼请求:

事实与理由:

证人姓名和住址,其他证据名称、来源:

此致

××人民法院

附带民事诉讼原告人:

年月日

附:本状副本××份。

【范文】

刑事附带民事起诉状

刑事附带民事原告人肖某平,男,25岁,回族,×市崇兴镇郭碱滩农民。

刑事附带民事原告人肖某斌,男,31岁,回族,×市崇兴镇郭碱滩农民。

刑事附带民事被告人胡某军,男,35岁,回族,×市崇兴镇杜家滩农民,现押于×市看守所。

案由:故意伤害。

诉讼请求:

1.依法追究被告人的刑事责任;2.请求依法判决被告人赔偿原告人肖某平医疗费、营养费、住院伙食费、误工费、护理费、交通费等共计12228.58元;3.请求依法判决被告人赔偿原告人肖某斌医疗费、营养费、住院伙食费、误工费、护理费、交通费等共计11359.69元。

事实与理由:2007年1月28日中午,本案被害人肖某华因过去的民事纠纷与被告人胡某军发生冲突,被告人因此怀恨在心,返回家中寻得匕首一把,再次找被害人寻衅滋事。在打斗过程中,被告人一刀刺入肖某华肩胛骨,刑事附告人肖某平见状,为上前阻拦胡某军继续行凶,被其将右上臂砍伤,导致肱三头肌断裂,桡神经外膜损伤,出现失血性休克症状,经法医鉴定,构成轻伤。被告人将肖某平砍伤后,又继续持刀追逐刑事附带民事原告人肖某斌,将其头部砍伤,导致其右侧颞顶部两处创伤,创口、创道长已达14cm以上,经法医鉴定,构成轻伤。而被害人肖某华在送往医院途中身亡。在治疗期间,刑事附带民事原告人肖某平共花去医疗费、营养费、住院伙食费、误工费、护理费、交通费、通信费等共计12228.58元,刑事附带民事原告人肖某斌花去医疗费、营养费、住院伙食费、误工费、护理费、交通费、通信费等共计11359.69元。

综上所述,二原告人认为被告人在光天化日下,持刀行凶,伤害他人身体,导致一死两伤的严重后果,其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》,并给原告人造成了严重的经济损失,请求贵院依法主持正义,保护原告人的合法权益。

此致

×市中级人民法院

刑事附带民事原告人:肖某平

肖某斌

2007年3月13日

附:1.证据目录。

2.损害赔偿计算明细。

3.主要证据复印件。

【训练】

根据案情材料制作一份刑事附带民事起诉状。

案情2010年7月4日晚,梁某、李某二人到关某合法经营的“夜来香”美容美发店消费。消费后,二人无故拒付费用,并叫来多人在美容美发店门口闹事。王某被叫到现场后,不问事情缘由,不听关某解释,即对关某拳打脚踢。关某被打后,被送往×县人民医院治疗,后转院至×市人民医院治疗,住院十八天。

关某的伤情被诊断为:

1.鼻骨骨折,断端稍塌陷;2.右侧第十根肋骨背段骨折,折骨错位0﹒5米。经昆明医学院司法鉴定中心鉴定为重伤,并经四川鼎诚司法鉴定所鉴定达到九级伤残等级。

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